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2023年《公司法》的修改，優(yōu)化公司治理是其中的修改亮點之一，一方面結(jié)合我國國情，借鑒國際經(jīng)驗，公司治理結(jié)構(gòu)由雙層制修改為“單、雙”并行制，與國際接軌，便于我國企業(yè)“走出去”，另一方面對過往司法實踐中2008年《公司法》及司法解釋相關(guān)規(guī)定的修正。
壹
公司機構(gòu)的變化以及對公司治理建議
2023年《公司法》對公司機構(gòu)名稱的修改主要體現(xiàn)在以下幾個方面：
（一）“股東大會”正式退出歷史舞臺
2023年《公司法》不再區(qū)分“股東會”（有限公司）和“股東大會”（股份公司），統(tǒng)一稱之為“股東會”，至此“股東大會”正式退出歷史舞臺，原來股份公司與有限責(zé)任公司的股東會從法律地位、職權(quán)范圍等方面來看區(qū)別不大，進行稱呼上的區(qū)分形式大于實質(zhì)，實踐中用起來反而有諸多不便，現(xiàn)在統(tǒng)一稱呼，實現(xiàn)了精簡。其實從未來趨勢看，股份公司和有限責(zé)任公司的區(qū)分，也可以慢慢融合，有可能某一天，可以不經(jīng)股改，有限責(zé)任公司可能就可以直接上市。
對于上述變化的實操建議：
存量股份公司需要相應(yīng)地修改公司章程、議事規(guī)則、相關(guān)決議的模板中關(guān)于“股東大會”的表述；公司法務(wù)、律師在之后的工作中，也要注意表述的準(zhǔn)確性，無需再區(qū)分股東會或者股東大會。
（二）新增董事會審計委員會替代監(jiān)事會的職責(zé)
公司監(jiān)事會的設(shè)置不再是必選項，有限公司設(shè)立董事會審計委員會的可以不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事，由董事會審計委員會行使監(jiān)事會或者監(jiān)事的職權(quán)（2023年《公司法》第 69 條）；股份有限公司設(shè)置董事會審計委員會的，同樣可以不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事（2023年《公司法》第 121 條），并且《新公司法》對審計委員會的任職董事與表決方式進行了明確規(guī)定。
這是2023年《公司法》修改的最大變化，根據(jù)股東的合意意見，公司治理模式有兩種模式可以選擇：一是繼續(xù)沿用原先的三會制治理模式，即董事會和監(jiān)事會并存，執(zhí)行權(quán)和監(jiān)督權(quán)各自獨立，監(jiān)事會對董事會和經(jīng)理層進行監(jiān)督。另一種是單層制治理模式，實質(zhì)只設(shè)立董事會，不設(shè)監(jiān)事會，在董事會中設(shè)置審計委員會行使監(jiān)事會職權(quán)。董事會審計委員會的出現(xiàn)從外觀上看，打破了原有公司三會管理體制的雙層結(jié)構(gòu)，公司自此開始了單層管理模式的新時期。如此修改的原因是實踐中很多公司的監(jiān)事會本身就很難發(fā)揮監(jiān)督職權(quán)，設(shè)置監(jiān)事會的主要目的是公司能夠順利完成工商登記，本次修改算是對實踐問題的修正，也是為了精簡公司機構(gòu)、提高效率，賦予公司更多的自主權(quán)。
上述修改的實操建議：
1、《新公司法》對于有限公司的董事會審計委員會的任職及表決規(guī)則未作出過多的規(guī)定，可以參考股份公司的《新公司法》第一百二十一條股份公司審計委員會的任職及表決規(guī)則制定。
2、審計委員會的人員設(shè)置需要保證人員的獨立性及專業(yè)性。審計委員會的主要職能是監(jiān)督，人員的獨立性（不附加其他崗位及職責(zé)）是為了避免其在行使職權(quán)時獨立性及客觀性受到干擾，人員的專業(yè)性也是為保證其能履行監(jiān)督職責(zé)，尤其是具備財務(wù)、合規(guī)、法務(wù)背景的人員均是較為合適的人選。
3、如果一家公司沒有設(shè)置監(jiān)事會或者監(jiān)事，這個時候監(jiān)事會的職權(quán)可以作為董事會審計委員會的職權(quán)。
貳
“三會”職權(quán)的主要變化及公司治理實操建議
（一）股東會職權(quán)的變化
1、簡化股東會職權(quán)
相比于2018年《公司法》，《新公司法》刪除了股東會的兩項權(quán)利：決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃，審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案。同時，新《公司法》增加規(guī)定股東會可以授權(quán)董事會對發(fā)行公司債券作出決議；股份公司公司章程或股東會可授權(quán)董事會在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份50%的股份（但以非貨幣財產(chǎn)作價出資的仍應(yīng)經(jīng)股東會決議）。該修改是股東會與董事會權(quán)利此消彼長的一個衡平性變化，股東對公司經(jīng)營活動的意圖未來將主要通過董事會的人事安排來實現(xiàn)。
2、更加注重保護股東知情權(quán)
新增“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司的股東名冊”；新增“股東有權(quán)查閱公司會計憑證”；明確股東委托會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機構(gòu)輔助行使查閱權(quán)的權(quán)限及對其合法行使查閱權(quán)的要求；新增股東對全資子公司相關(guān)資料的查閱、復(fù)制權(quán)。股東會職權(quán)的簡化與股東知情權(quán)的保護，兩點修改是相互的，簡化股東會職權(quán)必然要加強對股東知情權(quán)的保護，否則很有可能造成股東喪失對公司的控制權(quán)。
對于上述修改的實操建議：
1、在股東會職權(quán)方面，雖然股東會的部分職權(quán)被簡化，但仍然需要確保股東會的決策效率和公正性。在實際操作中，建議公司嚴(yán)格按照《公司法》規(guī)定，合理安排股東會的召開頻率和議程，確保股東會的決策功能得到有效發(fā)揮。
2、在股東知情權(quán)方面，公司應(yīng)加強對股東知情權(quán)的保障，確保股東能夠及時、準(zhǔn)確地獲取公司相關(guān)信息。聘任會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機構(gòu)配合查閱相關(guān)資料并分析獲得的公司信息，以及判斷相關(guān)信息的真實性、有效性。
3、對于全資子公司相關(guān)資料的查閱、復(fù)制權(quán)，可以制定詳細的子公司管理制度，明確股東查閱、復(fù)制子公司資料的流程和范圍，同時確保子公司信息的真實性和完整性。
（二）董事會職權(quán)的變化
董事會權(quán)限最重要的變化是其職權(quán)的擴充。主要體現(xiàn)在以下幾個方面：
1、允許公司不設(shè)監(jiān)事會（監(jiān)事），同時董事會增設(shè)審計委員會，可以將監(jiān)事會的監(jiān)督職責(zé)分配給董事會。對于該修改在第一部分已經(jīng)提及。
2、股東會可以授權(quán)其更多的法定職權(quán)。包括：（1）股東會的職權(quán)規(guī)定中刪除了“決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃”和“審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案”兩項職權(quán)。（2）股東會可以授權(quán)董事會對發(fā)行公司債券作出決議，包括可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券；（3）引入股份公司授權(quán)資本制后，股份公司公司章程或股東會可授權(quán)董事會在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份50%的股份（但以非貨幣財產(chǎn)作價出資的仍應(yīng)經(jīng)股東會決議）（2023年《公司法》第152條）。
《新公司法》新增“股東會可授權(quán)董事會其他職權(quán)”規(guī)定主要是為了提高公司治理的靈活性和效率，這一規(guī)定使得股東會有權(quán)將部分職權(quán)授予董事會行使，這樣既可以使公司更加高效地做出決策，也能減輕股東會的負擔(dān)，此外賦予了董事會在公司融資方面更大的自主權(quán)，有利于提高公司特別是上市公司的融資決策效率。
3、刪除董事會人數(shù)限制?！缎鹿痉ā穭h除了現(xiàn)行《公司法》有限公司董事會人數(shù)需為三至十三人、股份公司董事會人數(shù)需為五人至十九人的規(guī)定，無論有限公司還是股份公司，董事會成員統(tǒng)一為三人以上即可，不設(shè)上限。降低對股份公司董事會人數(shù)的下限要求，無疑減少了中小規(guī)模股份公司董事會人員配備的負擔(dān)；取消董事會人數(shù)上限，也體現(xiàn)了對公司自治的尊重。
對于上述修改的實操建議：
1、在董事會職權(quán)擴充的情況下，公司應(yīng)合理安排董事會成員的結(jié)構(gòu)，確保董事會成員的專業(yè)性和獨立性。成員的專業(yè)性能夠幫助董事會更好地履行職責(zé)，獨立性則能保證董事會行使職權(quán)的公正性。尤其是具備財務(wù)管理、合規(guī)管理、法務(wù)背景的成員，更能為公司提供專業(yè)化的決策支持。
2、對于授權(quán)資本制的引入，公司應(yīng)在符合法律法規(guī)的前提下，充分利用這一制度提高公司治理的靈活性和效率。公司章程或股東會可以授權(quán)董事會在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份50%的股份，這有利于公司在融資方面擁有更大的自主權(quán)，提高決策效率。
3、在董事會人數(shù)方面，公司應(yīng)在符合法律法規(guī)的前提下，根據(jù)自身需求合理配置董事會人數(shù)，以提高公司治理效率。
（三）監(jiān)事（會）職權(quán)的變化
與2018年《公司法》相比，監(jiān)事會法定的7項職責(zé)并未發(fā)生變化，但是2023年《公司法》增加了第八十條：“監(jiān)事會可以要求董事、高級管理人員提交執(zhí)行職務(wù)的報告。董事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)如實向監(jiān)事會提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán)?！痹黾佣聲擁椔殭?quán)的意義在于：（1）強化了監(jiān)事會的監(jiān)督職能：通過增加監(jiān)事會要求董事、高級管理人員提交執(zhí)行職務(wù)的報告職權(quán)，使監(jiān)事會有更多的手段和途徑了解公司的運營情況和董事、高級管理人員的履職情況，從而更好地發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督作用；（2）有助于提高公司治理的有效性，確保公司的決策和經(jīng)營管理符合法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定，防范公司風(fēng)險；（3）有助于保障股東和公司的利益，防止董事、高級管理人員濫用職權(quán)、謀取私利，維護公司的正常運營和長期發(fā)展；（4）促進公司內(nèi)部合規(guī)：董事、高級管理人員向監(jiān)事會提交執(zhí)行職務(wù)的報告，有助于公司內(nèi)部合規(guī)機制的建設(shè)和完善，提高公司的管理水平。
對于上述修改的實操建議：
1、建議公司章程對監(jiān)事會的該項職權(quán)進一步細化，明確董事、高級管理人員提交職務(wù)報告的時間，以及職務(wù)報告應(yīng)當(dāng)包含的事項，使得監(jiān)事會的該項監(jiān)督職權(quán)可以落地。
2、如果公司不設(shè)監(jiān)事或者監(jiān)事會，可以將該項職權(quán)授予審計委員會行使，并在審計委員會的職權(quán)中予以明確。
（四）公司的法定代表人制度更加完善
法定代表人雖然不屬于公司的三會之一，但是法定代表人的相關(guān)規(guī)定也與公司的三會運作及公司治理有密切關(guān)系。
1、2023年《公司法》明確公司法定代表人由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或經(jīng)理擔(dān)任。而非之前的董事長或經(jīng)理擔(dān)任；新增法定代表人的辭任及補任規(guī)則。《新公司法》第七十五條將小規(guī)模有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事修改為“董事”，《新公司法》第一百二十八條增加規(guī)定，小規(guī)模股份公司也可以不設(shè)置董事會，設(shè)一名董事，因此“代表公司執(zhí)行事務(wù)的董事”在小規(guī)模公司中指的便是董事，在設(shè)置董事會的公司中，法定代表人也可以由普通董事?lián)?。本次修訂是關(guān)于法定代表人制度的一次重要突破，同時也表明我國公司法正與發(fā)達國家公司法規(guī)定的“經(jīng)授權(quán)的任一董事可以代表公司”的做法逐步趨同。該修改同樣是對法定代表人選任的一次松綁，不再強制要求只有董事長才能擔(dān)任法定代表人，讓公司在法定代表人選擇方面有更多的自由。
2、明確法定代表人代表行為的法律后果由公司承受；明確公司章程或者股東會決議限制法定代表人職權(quán)不得對抗善意相對人的效力；明確法定代表人職務(wù)侵權(quán)行為的民事責(zé)任規(guī)則。
公司章程或者股東會對法定代表人職權(quán)的限制，不得對抗善意相對人的問題，一是為防止法定代表人濫用權(quán)利，損害公司利益，公司章程或股東會決議可以對其職權(quán)進行限制，例如，公司章程規(guī)定或股東會作出決議，法定代表人未經(jīng)股東會授權(quán)不得代表公司簽訂超過某一標(biāo)的的合同。二是對法定代表人職權(quán)的限制，不得對抗公司以外的善意第三人。根據(jù)商事外觀主義基本原則，對法定代表人職權(quán)的限制一般只能在公司內(nèi)部有效，不能對抗公司以外的善意相對方。
新增的關(guān)于法定代表人職務(wù)侵權(quán)的責(zé)任承擔(dān)問題，包括兩個方面：一是法定代表人職務(wù)侵權(quán)的后果由公司承擔(dān)，二是公司承擔(dān)責(zé)任后享有對存在過錯的法定代表人的追償權(quán)，但是，該追償權(quán)的行使必須有明確的依據(jù)來源，要么是來源于法律規(guī)定，要么是公司章程的規(guī)定，否則，公司行使追償權(quán)也將面對沒有依據(jù)的問題。
對于上述變化的實操建議：
1、國家市場監(jiān)督管理總局暫時只對存量公司的實繳出資作出了要求，對于法定代表人等其他問題尚未作出要求，但是我們認(rèn)為基于與《新公司法》規(guī)定逐漸趨于一致的精神，存量公司在后續(xù)修改公司章程的時候，也要注意對法定代表人相關(guān)規(guī)定的修改。
2、對于存量公司擬修改公司章程，或者新設(shè)公司制定公司章程，除了需要按照2023年《公司法》的要求設(shè)置法定代表人人選、辭職及補任規(guī)則外，還應(yīng)當(dāng)在公司章程中明確對法定代表人的授權(quán)范圍，以及明確對法定代表人追責(zé)的相關(guān)規(guī)定。即使未在公司章程中做出相關(guān)約定，建議制作單獨的法定代表人崗位制度，亦或要求法定代表人在任職時簽署相關(guān)承諾。
（五）經(jīng)理職權(quán)的變化
經(jīng)理也不屬于公司三會之一，但經(jīng)理也在公司的治理中發(fā)揮著重要的作用，經(jīng)理的法律地位在我國的法律實踐中一直存在爭議，2008年《公司法》列舉了經(jīng)理的職權(quán)，對于經(jīng)理以公司名義對外行為效力的問題，可適用《民法典》第170條關(guān)于職務(wù)代理的規(guī)定予以解決。2023年《公司法》對經(jīng)理職權(quán)不再法定，不再以列舉方式規(guī)定經(jīng)理職權(quán)，而是簡化為“經(jīng)理對董事會負責(zé)，根據(jù)公司章程的規(guī)定或者董事會的授權(quán)行使職權(quán)”。
首先我們應(yīng)肯定這一修改的積極意義：其一是將經(jīng)理職權(quán)交由公司章程或者董事會進行自行規(guī)范，其二是強化經(jīng)理對董事會負責(zé)的權(quán)力架構(gòu)，增強董事會在公司經(jīng)營管理中的核心地位。董事會將承擔(dān)更多的決策和監(jiān)督職責(zé)，總經(jīng)理的職權(quán)將受到董事會的限制和監(jiān)督。這種安排有助于強化董事會對公司經(jīng)營管理的責(zé)任。這一修改并未解決經(jīng)理法律地位的問題，經(jīng)理到底是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)，還是公司的委托代理人，均未予以明確。我們理解應(yīng)當(dāng)予以區(qū)分：在公司內(nèi)部，經(jīng)理是公司的高級職員，應(yīng)當(dāng)簽署勞動合同，以勞資關(guān)系進行管理。在公司對外關(guān)系上，經(jīng)理是公司的委托代理人，經(jīng)理的委托代理人身份可能與法定代表人的身份發(fā)生重合。經(jīng)理的身份及職責(zé)可能是未來公司法關(guān)注和修改的重點。
對于上述修改的實操建議：
1、對于公司內(nèi)部，應(yīng)當(dāng)建立健全經(jīng)理的選拔、考核和激勵機制，明確經(jīng)理的職責(zé)和權(quán)利，確保經(jīng)理能夠有效行使職權(quán)。同時，加強經(jīng)理與董事會之間的溝通和協(xié)作，確保公司決策的高效執(zhí)行。
2、對于公司外部，因為經(jīng)理不再具有法定職責(zé)，所以公司需要更加明確經(jīng)理的職責(zé)，規(guī)范其可以代表公司進行的業(yè)務(wù)活動種類。明確經(jīng)理的權(quán)限范圍，避免因權(quán)限不清而引發(fā)糾紛。
3、強化對公司經(jīng)理職權(quán)的監(jiān)督和制約，防止職權(quán)濫用。并在相關(guān)制度中明確對經(jīng)理損害公司利益的追責(zé)機制。
叁
國家出資企業(yè)治理的特殊規(guī)定
2023年《公司法》對于國家出資企業(yè)的公司治理方面的修訂主要有以下兩點：
（一）國家出資公司將黨的領(lǐng)導(dǎo)融入公司治理
2023年《公司法》第一百七十條規(guī)定：“國家出資公司中中國共產(chǎn)黨的組織，按照中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，研究討論公司重大經(jīng)營管理事項，支持公司的組織機構(gòu)依法行使職權(quán)。”該條明確了國家出資公司黨的領(lǐng)導(dǎo)法治化，這意味著國有企業(yè)黨組織的領(lǐng)導(dǎo)作用不僅僅是政策層面，而是上升為法律層面，進一步明確了國家出資公司黨的領(lǐng)導(dǎo)融入公司治理的作用。
對于上述修改的實操建議：
國家出資公司應(yīng)在公司章程中明確規(guī)定黨組織的領(lǐng)導(dǎo)作用，確保黨組織在企業(yè)重大事項決策中具有決策權(quán)。同時，要加強黨組織與公司其他治理主體的溝通與協(xié)作，確保企業(yè)各項事務(wù)得到高效、合規(guī)的推進。
（二）新增國家出資企業(yè)內(nèi)部合規(guī)治理機制
2023年《公司法》第一百七十七條規(guī)定：“國家出資公司應(yīng)當(dāng)依法建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險控制制度，加強內(nèi)部合規(guī)管理。”這一規(guī)定強調(diào)了國家出資企業(yè)內(nèi)部合規(guī)治理的重要性，要求企業(yè)建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險控制制度，以確保企業(yè)經(jīng)營活動的合法性、合規(guī)性和有效性。合規(guī)治理機制的建立，有助于防范和化解企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險，提高國家出資企業(yè)的經(jīng)營效益和競爭力。
對于上述修改的實操建議：
1、國家出資企業(yè)應(yīng)根據(jù)《新公司法》的規(guī)定，建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險控制制度，確保企業(yè)運營的合規(guī)性、穩(wěn)健性。具體包括制定完善的公司規(guī)章制度、流程控制、內(nèi)部審計等，以防范和化解各類風(fēng)險。
2、加強企業(yè)內(nèi)部培訓(xùn)，提高員工的法律意識、風(fēng)險防控意識和合規(guī)意識。針對不同崗位，制定相應(yīng)的培訓(xùn)計劃，確保員工熟悉法律法規(guī)、公司規(guī)章制度，以及內(nèi)部風(fēng)險點和防控措施。
3、設(shè)立專門的合規(guī)管理部門，負責(zé)企業(yè)內(nèi)部合規(guī)制度的建設(shè)和監(jiān)督執(zhí)行。合規(guī)管理部門應(yīng)與企業(yè)各業(yè)務(wù)部門保持緊密溝通，確保合規(guī)要求在業(yè)務(wù)操作中得到有效落實。
4、強化對企業(yè)內(nèi)部合規(guī)制度的監(jiān)督和檢查，定期開展合規(guī)審查，確保公司各項業(yè)務(wù)活動的合規(guī)性。對發(fā)現(xiàn)的合規(guī)問題，及時進行整改，并對責(zé)任人進行追責(zé)。
5、鼓勵企業(yè)積極開展合規(guī)文化建設(shè)，樹立合規(guī)經(jīng)營的理念，使合規(guī)成為企業(yè)內(nèi)部的一種自覺、主動的行為。通過舉辦合規(guī)知識競賽、培訓(xùn)等活動，提高員工的合規(guī)意識和執(zhí)行力。
6、結(jié)合企業(yè)實際，不斷完善和優(yōu)化內(nèi)部合規(guī)管理制度，確保與公司發(fā)展戰(zhàn)略、行業(yè)特點和法律法規(guī)要求相適應(yīng)。同時，密切關(guān)注合規(guī)政策動態(tài)，及時調(diào)整和完善內(nèi)部合規(guī)體系。
肆
“三會”運作在實踐中帶來的新變化
在《新公司法》的背景下，“三會”運作會在實踐中帶來以下變化：
1、董事會決策效率逐步提高：《新公司法》優(yōu)化了董事會制度，取消了董事會人數(shù)的限定，這將使公司在決策過程中更加靈活，同時也提高了決策效率。
2、監(jiān)事會職能得到強化：《新公司法》允許公司只設(shè)董事會、不設(shè)監(jiān)事會，在董事會中設(shè)置審計委員會負責(zé)監(jiān)督職能，這將使監(jiān)事會的職能得到強化，提高公司的治理水平，解決了之前實踐中監(jiān)事會形式功能大于實際作用的局面。
3、股東會職權(quán)簡化：《新公司法》精簡了股東會的職權(quán)，更多的授權(quán)董事會并且進一步突出了董事會的治理地位，這將有助于改善公司的治理結(jié)構(gòu)，保護股東權(quán)益。
4、鼓勵職工參與公司治理：《新公司法》完善了職工代表參與公司治理的規(guī)定，將有助于提高公司治理的民主性和公正性，增強員工的歸屬感和參與度，也更有利于保護職工權(quán)益。
綜上，《新公司法》對于三會職權(quán)、公司治理方面的修改是體現(xiàn)了對公司治理的松綁，給予股東治理公司更多的自由意志空間，將三會的職權(quán)予以調(diào)和，提高公司運營效率。另外，對于國家出資企業(yè)提出了更高的合規(guī)要求，也是對過去幾年國企合規(guī)建設(shè)的立法化。
（來源：蘭臺律師事務(wù)所）
