【普法宣傳】四步出發(fā)，練就合同審查基本功

除了看合同的擬定方，我們還應(yīng)看合同的哪一方更為強(qiáng)勢、更有話語權(quán)。一般而言，強(qiáng)勢的一方可能更希望設(shè)置高額的違約金以保障合同履約，而相對弱勢的一方則往往會更希望簽成這份合同。

因此審查合同前務(wù)必了解合同的背景、客戶的地位以及目標(biāo)，當(dāng)合同相對方較為強(qiáng)勢時(shí)，建議我們的修改幅度、口吻也要有所收斂和退讓，把修改重點(diǎn)放在適當(dāng)之處，盡可能將客戶方的權(quán)利加大。

第二步：問

對很多新人律師和實(shí)習(xí)生而言，更多時(shí)候是接到主管律師或帶教律師的合同審查任務(wù)，而不會直接與客戶對接。主管律師在交辦任務(wù)時(shí)，可能不會對合同背景和審查要求做全面、細(xì)致的介紹，此時(shí)，學(xué)會“問”就非常重要。

比如在某份投資協(xié)議中，客戶為被投公司原先的實(shí)控人，現(xiàn)想要引進(jìn)新的投資人，此時(shí)客戶的持股比例必將產(chǎn)生變化。

對于這些變化，律師需要為客戶識別出風(fēng)險(xiǎn)，如客戶的實(shí)際控制權(quán)是否會被影響，并據(jù)此詳詢客戶的想法與補(bǔ)救措施。需要注意的是，不管是問帶教律師還是問客戶，均要做好一次性問清楚的準(zhǔn)備。

第三步：想

在正式審合同時(shí)，我們可能會發(fā)現(xiàn)有一些細(xì)節(jié)跟問的信息還是有出入，或者又有一些細(xì)節(jié)需要再進(jìn)行一些推演與論證，能夠全面掌握合同背后的交易流程、周全地考慮到合同應(yīng)具備的要素非常重要。此時(shí)，便進(jìn)入思考的環(huán)節(jié)。

首先，要想好合同要素。很多新人律師在審查合同時(shí)，常習(xí)慣于就條款改條款。但我們更建議大家在實(shí)踐中學(xué)習(xí)、積累各類合同的必備要素，比如股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的 N 個(gè)要素、借款合同的 N 項(xiàng)要素等等，避免被現(xiàn)有的合同文本內(nèi)容帶跑。

其次，要想好交易流程。這是審查合同中的一個(gè)升階技能，是律師商業(yè)思維的體現(xiàn)。對新人而言，目前接觸的合同，大都為簡單的借款、租賃、居間合同等，這樣的合同基于比較成熟的交易模式，通常不會有什么交易流程問題。

但是，到后期需要我們處理比較復(fù)雜的合同時(shí)，可能會遇到比較新的交易模式、商業(yè)模型，此時(shí)一定要對交易流程進(jìn)行梳理，明確每一環(huán)的主體與資金流向，才能保證合同覆蓋整個(gè)交易流程，不會破壞客戶的交易合規(guī)性，能夠滿足客戶訴求并為其最大限度規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。

第四步：改

落實(shí)到最后一步改合同，需要注意的就是“大方向”與“小細(xì)節(jié)”。合同不是改的越多越能體現(xiàn)價(jià)值，在大方向上，我們應(yīng)做好保障客戶核心權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，促成交易達(dá)成，比如引入公司投資人的大方向是控制權(quán)，協(xié)議條款均要為保證控制權(quán)服務(wù)；小細(xì)節(jié)則是管轄地如何設(shè)置、擔(dān)保合同是否要讓配偶簽字一類，讓糾紛發(fā)生之時(shí)，減少客戶的訴訟應(yīng)對障礙。

最后，我們就合同審查中的重點(diǎn)要素分享一些審查技巧。

1.合同主體

這里即指合同雙方的實(shí)際訂立主體，我們需要注意是否為特定合同主體、是否具備相應(yīng)資質(zhì)，如特許經(jīng)營中的品牌方、建筑施工企業(yè)、醫(yī)療企業(yè)、教育企業(yè)等等，避免后續(xù)產(chǎn)生合同效力爭議。

此外，還需要調(diào)研合同相對方的背景、是否具有履約能力等信息。這里可以通過企查查、天眼查等工具快速調(diào)研了解，實(shí)務(wù)中，我們會發(fā)現(xiàn)相對方并不總是“靠譜”的，比如相對方已被列入公司失信被執(zhí)行人、或有較多未決訴訟、甚至還有企業(yè)主體根本未做設(shè)立登記的情況，這些都需要提請客戶注意風(fēng)險(xiǎn)。